总有过儿在民诉法的主观题上会失掉不该失掉的分数,那么今天就跟着厚厚一起看看刘鹏飞老师教我们民诉法主观题的命题特点以及怎么做题吧?
一、民诉法主观题的命题特点
民事诉讼法部分的主观题考试,主要以案例作为载体,对同学们所学知识做综合考查。其中,案例部分以真实的案例作为原型,在保持法律关系框架的基础上做适度改编,以适应考试需要。
因此,近年来的主观题,体现出以下三方面的特征:
首先,诉讼参与人较多、法律关系复杂。在案例描述方面,摆脱了以前单线的法律关系描述,在一个案例中呈现出多个诉讼标的,并且存在共同诉讼、第三人等特殊元素,使得大家对案例的分析面临很大障碍。
其次,虽然案例考查民事诉讼程序,但是,与实体法学科交叉,必须借助实体法知识进行分析、解答。近年来,这种学科交叉的倾向越来越明显。以破产制度、保险制度、挂靠制度等民商法制度作为载体,实体法搭台,程序法唱戏的命题形式也日趋流行。大家不但要通晓程序法制度,更要了解实体法规定。
最后,案例考查突破了现行法范畴,在一定程度上考查大家的理论功底和对学科知识的掌握。包括对立法没有规定的内容的考查,对学科基础理论的考查,对前沿、热点问题见解、认识的考查,都体现出法律职业资格主观题考试对大家的高标准、严厉要求的特点。
二、解题方法和技巧
针对现在的命题趋势,建议大家按照下列思维顺序进行解答,以问题为导向,实现从案例材料到所学知识的还原过程,并能顺利地运用知识解答问题。
1、阅读案例问题
目标:确定问题焦点
2、快速通读材料
目的:定位问题所需材料
3、标示重点信息
目标:判断应用何知识作答
4、判断答题层次
目标:另答案准确全面
5、整洁清晰写作
目标:保持卷面美观,便于呈现采分点
三、具体运用
下面,我以2016年卷四第六大题为例,讲解这种做题思路的具体运用。该案例的基本案情为:
基本案情
陈某转让一辆中巴车给王某但未办过户。王某为了运营,与明星汽运公司签订合同,明确挂靠该公司,王某每月向该公司交纳 500 元,该公司为王某代交规费、代办各种运营手续、保险等。明星汽运公司依约代王某向鸿运保险公司支付了该车的交强险费用。
2015 年5月,王某所雇司机华某驾驶该中巴车致行人李某受伤,交警大队认定中巴车一方负全责,并出具事故认定书。但华某认为该事故认定书有问题,提出虽肇事车辆车速过快,但李某横穿马路没有走人行横道,对事故发生也负有责任。因赔偿问题协商无果,李某将王某和其他相关利害关系人诉至F省N市J县法院,要求王某、相关利害关系人向其赔付治疗费、误工费、交通费、护理费等费用。被告王某委托 N 市甲律师事务所刘律师担任诉讼代理人。
案件审理中,王某提出其与明星汽运公司存在挂靠关系、明星汽运公司代王某向保险公司交纳了该车的交强险费用、交通事故发生时李某横穿马路没走人行横道等事实;李某陈述了自己受伤、治疗、误工、请他人护理等事实。诉讼中,各利害关系人对上述事实看法不一。李某为支持自己的主张,向法院提交了因误工被扣误工费、为就医而支付交通费、请他人护理而支付护理费的书面证据。但李某声称治疗的相关诊断书、处方、药费和治疗费的发票等不慎丢失,其向医院收集这些证据遭拒绝。李某向法院提出书面申请,请求法院调查收集该证据,J县法院拒绝。
在诉讼中,李某向J县法院主张自己共花治疗费 36 650 元,误工费、交通费、护理费共计 12 000 元。被告方仅认可治疗费用15 000 元。J县法院对案件作出判决,在治疗费方面支持了 15 000元。双方当事人都未上诉。
一审判决生效 1个月后,李某聘请 N 市甲律师事务所张律师收集证据、代理本案的再审,并商定实行风险代理收费,约定按协议标的额的 35%收取律师费。经律师说服,医院就李某治伤的相关诊断书、处方、药费和治疗费的支付情况出具了证明,李某据此向法院申请再审,法院受理了李某的再审申请并裁定再审。
再审中,李某提出增加赔付精神损失费的诉讼请求,并要求张律师一定坚持该意见,律师将其写入诉状。
针对此案例,出题人连设六问,分别为:
①本案的被告是谁?简要说明理由。
②就本案相关事实,由谁承担证明责任?简要说明理由。
③交警大队出具的事故认定书,是否当然就具有证明力?简要说明理由。
④李某可以向哪个(些)法院申请再审?其申请再审所依据的理由应当是什么?
⑤再审法院应当按照什么程序对案件进行再审?再审法院对
李某增加的再审请求,应当如何处理?简要说明理由。
⑥根据律师执业规范,评价甲律师事务所及律师的执业行为,并简要说明理由。
由于微信排版原因,就选择②为主进行阐释。
首先,按照上述解题思路,首先我们要做的是对案例问题进行通读,并快速定位所需信息,并将该问题还原为我们学过的知识。②就本案相关事实,由谁承担证明责任?简要说明理由。 这一问考查的是证明责任分配,但必须首先判定案件的待证事实。
其次,对案例快速通读,找到相关素材的定位点。
案件审理中,王某提出其与明星汽运公司存在挂靠关系(事实一,涉及第2问),明星汽运公司代王某向保险公司交纳了该车的交强险费用(事实二,涉及第2问),交通事故发生时李某横穿马路没走人行横道等事实(事实三,涉及第2问);李某陈述了自己受伤、治疗、误工、请他人护理等事实(事实四,涉及第2问)。
诉讼中,各利害关系人对上述事实看法不一。李某为支持自己的主张,向法院提交了因误工被扣误工费、为就医而支付交通费、请他人护理而支付护理费的书面证据。但李某声称治疗的相关诊断书、处方、药费和治疗费的发票等不慎丢失,其向医院收集这些证据遭拒绝。李某向法院提出书面申请,请求法院调查收集该证据, J 县法院拒绝。
答案组织
【第2问】就本案相关事实,由谁承担证明责任?简要说明理由。
按照我们之前讲授的内容,除了立法有特殊规定的情况外,证明责任分配的一般规则是:谁主张争议的待证事实成立,谁就对该待证事实负担举证责任。
因此,在本题中,王某主张了三个事实:其与明星汽运公司存在挂靠关系、明星汽运公司代王某向保险公司交纳了该车的交强险费用、交通事故发生时李某横穿马路没走人行横道,那么,王某应对这三个事实承担举证责任。
李某主张了自己受伤、治疗、误工、请他人护理等事实,所以李某对其主张成立的事实,应负担证明责任。这问特别简单。
答案就按照逐条分析证明责任的思路组织即可 :
(1)王某与明星汽运公司存在挂靠关系的事实由王某承担证明责任;
(2)明星汽运公司依约代王某向鸿运保险公司交纳了该车的强制保险费用的事实由王某承担证明责任;
(3)交通事故发生时李某横穿马路没走人行通道的事实,由王某承担证明责任;
(4)李某受伤状况、治疗状况误工状况、请他人护理状况等事实,由李某承担证明责任。
(理由)诉讼中,在通常情况下,谁主张事实支持自己的权利主张,由谁来承担自己所主张的事实的证明责任。本案上述事实,不存在特殊情况的情形,因此由相对应的事实主张者承担证明责任。
给小飞侠比个耶
掌握以上做题思路和做题技巧,法考主观题民诉法,你肯定完全OK~(当然,相关知识点肯定要掌握,不然你没有可以输出的内容)祝大家都能考过!
END
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